Explicado: O que mudou em Jammu e Caxemira?
Jammu e Caxemira perderam seu status especial e foram reduzidos a dois Territórios da União. Qual é a história de partição e adesão à Índia que foi revertida? O que são os artigos 370 e 35A, que deveriam definir o status especial do estado?
Com Nehru ao seu lado, o xeque Abdullah anuncia em Srinagar que Jammu, Caxemira e a Índia seriam um. (Arquivo Expresso) O BJP na segunda-feira cumpriu sua promessa eleitoral de removendo o status especial para Jammu e Caxemira na Constituição da Índia. O status especial foi retirado por invocando o mesmo Artigo 370 que foi visto como um firewall à autonomia de Jammu e Caxemira. Quais são as questões constitucionais em - e decorrentes - deste desenvolvimento? O que vai mudar no estado e no país? Qual pode ser a base de um possível desafio legal à decisão do governo?
O Artigo 370 foi eliminado?
A Ordem da Constituição (Aplicação a Jammu e Caxemira) de 2019, emitida pelo Presidente Ram Nath Kovind no exercício dos poderes conferidos pela Cláusula (1) do Artigo 370 da Constituição, não revogou o Artigo 370. Enquanto esta disposição permanecer no estatuto livro, tem sido usado para retirar o status especial de Jammu e Caxemira.
A Ordem Presidencial estendeu todas as disposições da Constituição indiana a Jammu e Caxemira. Também ordenou que as referências ao Sadr-i-Riyasat de Jammu e Caxemira devem ser interpretadas como referências ao Governador do estado, e as referências ao Governo do referido Estado devem ser interpretadas como incluindo referências ao Governador de Jammu e Caxemira agindo sob conselho de seu Conselho de Ministros.
Esta é a primeira vez que o Artigo 370 foi usado para alterar o Artigo 367 (que trata da Interpretação) no que diz respeito a Jammu e Caxemira, e essa alteração foi então usada para alterar o próprio Artigo 370.
Qual é o status do Artigo 35A agora?
Artigo 35A decorre do Artigo 370, e foi introduzido por meio de uma ordem presidencial em 1954. O Artigo 35A não aparece no corpo principal da Constituição - o Artigo 35 é seguido pelo Artigo 36 - mas aparece no Apêndice I. O Artigo 35A autoriza a legislatura de Jammu e Caxemira a definir os residentes permanentes do estado, e seus especiais direitos e privilégios.
A Ordem Presidencial de segunda-feira estendeu todas as disposições da Constituição a Jammu e Caxemira, incluindo o capítulo sobre Direitos Fundamentais. Portanto, as disposições discriminatórias do Artigo 35A são agora inconstitucionais. O Presidente também pode retirar o Artigo 35A. Esta disposição está atualmente sob contestação na Suprema Corte com o fundamento de que poderia ter sido introduzida na Constituição indiana apenas por meio de uma emenda constitucional nos termos do Artigo 368, e não por meio de uma Ordem Presidencial de acordo com o Artigo 370. No entanto, a Ordem Presidencial de segunda-feira também foi alterou o artigo 367.º sem seguir o processo de alteração.
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Então, o que mudou em Jammu e Caxemira?
Rajya Sabha na segunda-feira aprovou o projeto de lei de reorganização de Jammu e Caxemira de 2019 . O projeto de lei chegará a Lok Sabha na terça-feira e deverá ser aprovado com facilidade. Com efeito, o estado de Jammu e Caxemira deixará de existir; será substituído por dois novos Territórios da União: Jammu e Caxemira e Ladakh. UTs tornaram-se estados anteriores; esta é a primeira vez que um estado foi convertido em um UT. A UT de Jammu e Caxemira terá uma Assembleia, como em Delhi e Puducherry.
O Artigo 3 da Constituição dá ao Parlamento o poder de emendar a Constituição por maioria simples para alterar as fronteiras de um estado e formar um novo estado. Mas esta mudança requer que tal projeto de lei seja primeiro encaminhado à Assembléia estadual em questão pelo Presidente para apurar seus pontos de vista. A Explicação II do Artigo 3 diz que o poder do Parlamento se estende à formação de Territórios da União.
Jammu e Caxemira não apenas perderam seu status especial, como também receberam um status inferior ao de outros estados. Em vez de 29, a Índia agora terá 28 estados. A Caxemira não terá mais um governador, mas sim um vice-governador como em Delhi ou Puducherry.
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Também é provável que empresas e indivíduos possam comprar terras em Jammu e Caxemira. Os que não são da Caxemira agora podem conseguir empregos na Caxemira. Um processo de mudança demográfica pode começar e progredir nas próximas décadas.
Qual é o significado do artigo 370?
A característica mais importante do federalismo nos Estados Unidos foi o pacto entre as 13 antigas colônias britânicas que se constituíram primeiro em uma confederação e, em seguida, em um governo federal sob a constituição de 1791 do país. A Suprema Corte da Índia no estado de West Bengal v. União da Índia (1962) atribuiu a maior importância a um acordo ou pacto entre estados como uma característica essencial do federalismo. Em SBI (2016), o tribunal superior aceitou a presença deste compacto para a Caxemira. O Artigo 370 era uma faceta essencial do federalismo da Índia porque, como o pacto nos Estados Unidos, governava as relações da União com Jammu e Caxemira. A Suprema Corte considerou o federalismo parte da estrutura básica da Constituição da Índia.
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O esboço original do Artigo 370 foi elaborado pelo Governo de Jammu e Caxemira. Uma versão modificada do projeto foi aprovada na Assembleia Constituinte da Índia em 27 de maio de 1949. Movendo a moção, N Gopalaswami Ayyangar disse que se a adesão não for ratificada por um plebiscito, não impediremos a separação de Caxemira longe da Índia.
Em 17 de outubro de 1949, o Artigo 370 foi incluído na Constituição da Índia pela Assembleia Constituinte. Alguns críticos do Artigo 370 argumentaram anteriormente que a Caxemira juntou-se à Índia em 1947 sem quaisquer condições, e o Artigo 370 desnecessariamente deu a ela um status especial. No entanto, a redação da Constituição terminou em 26 de novembro de 1949 - o artigo 370 havia sido incluído antes da aprovação da Constituição.
O que disse o Instrumento de Adesão?
O Ato de Independência da Índia de 1947 dividiu a Índia britânica, ou seja, os territórios sob a administração direta dos britânicos, na Índia e no Paquistão. Os 580 estados principescos que haviam assinado alianças subsidiárias com os britânicos tiveram sua soberania restaurada e tiveram a opção de permanecerem independentes, ingressando no Domínio da Índia ou no Domínio do Paquistão. A Seção 6 (a) da Lei afirma que a adesão à Índia ou ao Paquistão deverá ser feita por meio de um Instrumento de Adesão. Os estados podiam especificar os termos em que estavam ingressando em um dos novos domínios.
Tecnicamente, portanto, o Instrumento de Adesão era como um tratado entre dois países soberanos que decidiram trabalhar juntos. A máxima de pacta sunt servanda no direito internacional, que rege contratos ou tratados entre Estados, exige que as promessas sejam honradas. A ordem presidencial de segunda-feira sob o Artigo 370 é uma negação do pacto constitucional que a Índia assinou com o Maharaja Hari Singh.
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O Maharaja, o rei hindu de um estado de maioria muçulmana, inicialmente queria permanecer independente. Ele assinou o Instrumento de Adesão em 26 de outubro de 1947, depois que tribos Afridi e regulares do Exército do Paquistão invadiram o estado, e a Índia concordou em ajudar somente depois que ele aderiu. A lista anexada ao Instrumento de Adesão dava ao Parlamento indiano o poder de legislar para Jammu e Caxemira apenas em defesa, assuntos externos e comunicações.
O Ministro do Interior da União, Amit Shah, no Parlamento. (PTI / Arquivo) Na Cláusula 5 do Instrumento de Adesão, Hari Singh disse que os termos do meu Instrumento de Adesão não podem ser alterados por qualquer alteração da Lei ou da Lei de Independência da Índia, a menos que tal alteração seja aceita por mim por um Instrumento complementar a este Instrumento. Na Cláusula 7, ele disse: Nada neste Instrumento será considerado como um compromisso de aceitação de qualquer futura Constituição da Índia ou para restringir minha discrição de entrar em acordos com o Governo da Índia sob qualquer futura Constituição.
O artigo 370 era um reconhecimento constitucional das condições mencionadas no Instrumento de Adesão e refletia os direitos e obrigações contratuais das duas partes.
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Mas o Artigo 370 não era apenas uma disposição temporária?
O Artigo 370 é o segundo Artigo da Parte XXI da Constituição da Índia, que é intitulado Provisões Temporárias, Transicionais e Especiais. O artigo 370 era temporário no sentido de que a Assembleia Constituinte de Jammu e Caxemira tinha o direito de modificá-lo / excluí-lo / mantê-lo. A Assembleia Constituinte da Caxemira decidiu, com sabedoria, mantê-lo.
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Uma estrada deserta em Srinagar na segunda-feira. Restrições estavam em vigor em toda a Caxemira e em várias partes de Jammu. (Reuters) A outra opinião era que era temporário até que um plebiscito fosse realizado para apurar os desejos do povo de Jammu e Caxemira. Em uma resposta por escrito ao Parlamento no ano passado, o governo disse que não havia proposta para remover o Artigo 370.
* Em Kumari Vijayalakshmi Jha vs Union Of India (2017), o Tribunal Superior de Delhi rejeitou uma petição que argumentava que o Artigo 370 era temporário e que sua continuação era uma fraude na Constituição.
* Em abril de 2018, o Supremo Tribunal Federal afirmou que, apesar da palavra temporária na nota de cabeçalho, o artigo 370 não era temporário.
* Em Santosh Kumar (2017), o tribunal de cúpula afirmou que, por razões históricas, Jammu e Caxemira tinham um estatuto especial.
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* A Suprema Corte em SBI v Zaffar Ullah Nehru (2016) observou que a estrutura federal da Constituição está refletida na Parte XXI. O tribunal também disse que a J&K tem um status especial e que o artigo 370 não era temporário. O tribunal referiu-se ao Artigo 369 da Parte XXI que menciona especificamente o período de cinco anos; nenhum limite de tempo é mencionado no Artigo 370. O tribunal observou que o Artigo 370 não pode ser revogado sem a concordância da Assembleia Constituinte de Jammu e Caxemira.
* Em Prem Nath Kaul (1959), um Tribunal de cinco juízes do Supremo Tribunal observou que o Artigo 370 (2) mostra que a continuação do exercício dos poderes conferidos ao Parlamento e ao Presidente pelas disposições temporárias relevantes do Artigo 370 (1) fica condicionada à aprovação final da Assembleia Constituinte de Jammu e Caxemira.
* Em Sampat Prakash (1968), a corte máxima decidiu que o Artigo 370 poderia ser invocado mesmo após a dissolução da Assembleia Constituinte de Jammu e Caxemira. O Artigo 370 nunca deixou de ser válido, disse o Banco de cinco juízes.
A Resolução movida em Rajya Sabha pelo Ministro do Interior (e aprovada pela Câmara) afirma que a Ordem Presidencial de segunda-feira será independente de qualquer tratado, acordo, Instrumento de Adesão, decisões judiciais, lei, regras, costume ou uso, etc.
Um grupo de Pandits da Caxemira comemora em Lucknow na segunda-feira. (Foto expressa de Vishal Srivastav) Qual é a razão para o sigilo, confinamento na Caxemira?
A implantação de segurança sem precedentes, a detenção de líderes políticos em suas casas e o rompimento dos links de comunicação sugerem que o governo antecipa protestos em massa. A decisão de derrubar a própria base da adesão de Jammu e Caxemira foi tomada sem consulta ou negociação, numa época em que o estado não tinha um governo eleito pelo povo. A Ordem Presidencial declara que a concordância do governo estadual foi tomada; provavelmente significa a concordância do governador, que é indicado pelo governo central.
Os governos do Congresso também não abusaram do Artigo 370?
Sim eles fizeram. Várias ordens presidenciais foram emitidas contra a letra e o espírito do Instrumento de Adesão. Pela Ordem Presidencial de 1954, quase toda a Constituição (incluindo a maioria das emendas constitucionais) foi estendida a Jammu e Caxemira. Noventa e quatro das 97 entradas na Lista da União são hoje aplicáveis a Jammu e Caxemira como a qualquer outro estado. Duzentos e sessenta dos 395 artigos da Constituição foram estendidos ao estado. Sete das 12 tabelas da Constituição da Índia também foram estendidas a Jammu e Caxemira.
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Ao longo dos anos, o governo central usou o Artigo 370 para emendar uma série de disposições da constituição de Jammu e Caxemira, embora esse não fosse o poder que lhe foi conferido por este Artigo da Constituição da Índia. O Artigo 370 tinha um mandato limitado para estender a aplicabilidade da Constituição da Índia a Jammu e Caxemira.
Assim, o Artigo 356 (sobre a imposição da Regra do Presidente nos estados) foi estendido a Jammu e Caxemira, embora uma disposição semelhante já estivesse lá no Artigo 92 da constituição de Jammu e Caxemira. Para mudar a disposição na constituição de Jammu e Caxemira a respeito da eleição do governador pela Assembleia estadual, o Artigo 370 foi usado para converter o cargo em um nomeado do presidente.
Os governadores provaram ser os agentes do Centro no estado. A Ordem de segunda-feira agora estendeu os artigos restantes da Constituição após a retirada de todas as ordens anteriores.
O Parlamento iluminado na segunda-feira. (Foto expressa de Renuka Puri) Por que os governos não deram esse passo antes?
Nehru provavelmente não tinha vontade política e queria honrar o pacto constitucional com o Maharaja Hari Singh. Ele também tinha uma ligação sentimental com a Caxemira. A ideia de Atal Bihari Vajpayee era a do toque de cura - na forma de Kashmiriyat, Insaniyat e Jamhooriyat. O primeiro governo Modi estava em aliança com o PDP em Jammu e Caxemira até 2018. O Ministro do Interior disse que assim que a paz retornar e a situação melhorar, o governo restaurará a condição de Estado em Jammu e Caxemira.
A ordem presidencial pode ser contestada na Suprema Corte? Com base em quê?
Provavelmente será desafiado. No entanto, a Suprema Corte considerará que o Artigo 370, de fato, confere poderes amplos ao Presidente. Também pode levar de dois a três anos para uma bancada de constituição do tribunal decidir tal desafio.
Os possíveis motivos de contestação poderiam incluir o argumento de que a conversão de Jammu e Caxemira em um Território da União viola o Artigo 3, já que o Projeto de Lei não foi encaminhado pelo Presidente à Assembleia estadual. Além disso, a Assembleia Constituinte pode significar Assembleia Legislativa? O governador e o governo do estado são um só?
A pertinência constitucional do Instrumento de Adesão também será apreciada pelo tribunal. Se o Artigo 370 fazia parte da estrutura básica, provavelmente será considerado. Será também examinada a utilização do artigo 367.º na alteração do artigo 370.º.
Os líderes da oposição P Chidambaram, Ghulam Nabi Azad (Congresso), Derek O'Brien do TMC e Ram Gopal Yadav do SP. (Foto expressa de Anil Sharma) Então, a Caxemira agora está totalmente integrada com a Índia?
O próprio Artigo 3 da constituição de Jammu e Caxemira declara que o estado é parte integrante da Índia. No preâmbulo da constituição de Jammu e Caxemira, não só não há reivindicação de soberania como na Constituição da Índia, mas também um reconhecimento categórico de que o objetivo da constituição de Jammu e Caxemira é definir melhor a relação existente do estado com a União da Índia como sua parte integrante.
A integração, portanto, já estava completa. O Artigo 370 apenas deu alguma autonomia a Jammu e Caxemira, que agora foi retirada.
Clique para obter nossa cobertura completa sobre Jammu e Caxemira
(O professor Faizan Mustafa é um especialista em direito constitucional. Estas são suas opiniões pessoais)
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